本文： 外国知的財産制度に関する調査研究報告 | 経済産業省 特許庁

平成21年度 特許庁産業財産権制度各国比較調査研究等事業

コン ュータ ソ トウエア関連および

ネス分野等におけ

保護の在 方に関す 調査研究報告書

平成22年3月

社団法人 日本国際知的財産保護協会

コン ュータ ソ トウエア関連および

ネス分野等におけ

保護の在 方に関す 調査研究報告書

平成22年3月

社団法人 日本国際知的財産保護協会

めに

特許庁委託の平成 21 年度産業財産権制度各国比較調査研究等事業 産業財産権制度 を経済 社会の変化 特に国際化の急速 進展に適応させ ために 一歩先を予測して制 度に影響を与え 考え 諸問題を採 上 に関す 世界の主要各国の現状 動向を調査し 併せて 現在の世界の制度に対す 国 ー の意向を把握した上 望ましい制度を実現させ ための施策作 の資料 す を目的 す 本報告書 本年度の課題の一 あ コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野におけ

保護の在 方に関す 調査研究 の結果をま めた の あ

日米欧におけ コン ュータ ソ トウエア関連発明及び ネスモ ル関連発明 以 下 CS関連発明 BM関連発明 す に関す 特許要件 審査基準およびその運用

1990年代 半 2000年代初期に制定さ 現在に至ってい し し 近年

EPOにおいて CS関連発明に関す 質問 欧州特許庁長官よ 拡大審判部に対して付託

さ 他方 米国のCAFC におけ Bilski 事件のように BM 関連発明に いての非常 に広い保護範囲を見直すよう 判決 出 現在 最高裁に上告中 等 CS 関連発明及 びBM関連発明に関す 審査基準やその運用に いての見直しに よう 動 認 め てい

また 欧米以外 昨今の急速 経済発展によってその影響力 強く ってい 中国 イン において CS関連発明及びBM関連発明の特許保護に いて今 さ に 要 に あ う を踏まえ 当該国におけ 保護の現状を調査す 必要 あ

本報告書 ま Iにおいて 調査対象国 地域 あ 10の国 地域 日本 米国 欧州 英国 イツ 中国 韓国 イン ロ ア及びカ におけ CS関連発明お よびBM関連発明に対す 特許保護制度に いてま めた また 特に当該分野におけ 保護に関して長い歴史を有してい 日本 米国 欧州 英国及び イツに いて 上記

ま めた保護制度 のように運用さ てい に いて 関連す 要判決及び審決 等を使用してその実体に いて ま めた

IIにおいて 現在のCS関連発明およびBM関連発明に対す 特許保護制度 特に米 国および欧州 に関す 欧米の ー のニー を把握す ために 2008年10 月にEPO 長官によって付託さ た拡大審判部へのReferral G3/08 並びに 米国の最高裁判所に

上告中のBilski事件に関す CAFC及び最高裁に対す Amicus Briefを分析し ま め

た 加えて 国 ー のニー を把握す ために行った ア ング調査の結果に い て 併せてま めた

最 に 本調査研究に参画いた いた研究会員の方々 ご協力いた いた各国法律事務 所等の関係各位に の場を借 て心 御礼を申し上 たい

平成21年3月

社団法人 日本国際知的財産保護協会 国際法制研究室

コン ュータ ソ トウエア関連発明及び ネスモ ル関連発明 の取 扱い 本調査研究及び本報告書において コン ュータ ソ トウエア関連発明及び ネ スモ ル関連発明に いて下記の範囲に関連す 発明を含 の して行った

コン ュータ ソ トウエア関連発明 CS関連発明 ：

プログラム アル ム プログラム スト ローチ ート マニュアル ー タの構造及びそ を記録した記録媒体を含

ネスモ ル関連発明 BM関連発明 ：

ネス方法その の インターネット等を利用した ネスモ ル ステム ネスに用い 遈具 収支対照表 を含

各国 地域協力先一覧

アル ベット順

氏名 肩書 所属 国 地域名

崔 遉龍 Choi, Dall-Ryong 氏, 韓国弁理士, 崔遉龍国際特許法律事務所

所長 韓国

Mr. Benjamin J. Hauptman, Senior Partner, US Patent Attorney,

Lowe Hauptman Ham & Berner, LLP 米国

Dr. Jörg Machek, Director, Directorate 2.2.21 Cluster Computers,

European Patent Office 欧州

Mr. Nicholas Wallin, Partner, Withers & Rogers LLP 英国 Mr. Nikolay Bogdanov, Counsel, Patent and Trademark Attorney,

Gorodissky & Partners ロ ア

Dr. Norbert Glaser, Auditor, Directorate 0.6.2 Quality Audit, European

Patent Office 欧州

Dr. Markus Mueller, German Patent Attorney, HOFFMANN EITLE イツ Mr. Michele Baccelli, German Patent Attorney, HOFFMANN EITLE 欧州 イツ 永岡 幸 氏, 弁理士, 藤村国際特許事務所 欧州

コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野等におけ 保護 に関す 研究会名簿

本調査研究の実施にあた 下記の研究会員によって構成さ コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野等におけ 保護 に関す 研究会を立ち上 た

研究会員 五十音順 敬称略

打木 隆浩 株式会社 コー MFP事業本部

事業戦略 ンター 特許推進室 特許1G

ー ー

川上 桂子 インテ クス国際特許事務所 弁理士 河野 英仁 河野特許事務所 東京サテライト 弁理士 谷口 信行 中村合同特許法律事務所 弁理士

中岡起代子 ロ ル 法律事務所外国法共同事業 弁護士 弁理士 中山 一郎 國學院大学法科大学院 教授

平塚 好 東京理科大学専門職大学院 准教授

オ ーバー

星野 昌幸 特許庁 特許審査第一部 調整課 審査基準室 室長補佐 千本 潤介 特許庁 特許審査第一部 調整課 審査基準室 国際基準係長

事務局

清水 啓助 社 日本国際知的財産保護協会 理事長

梅田 五郎 同上 常務理事 事務局長

岩田 敬 同上 国際法制研究室 室長

目 次

めに

コン ュータ ソ トウエア関連発明及び ネスモ ル関連発明 の取 扱い 各国及び地域の協力先一覧

コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野等におけ 保護 に関す 研究会名簿

目 次

I．各国におけ コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野等に

おけ 保護の現状 --- 1

第1章 各国制度概要一覧表 主要対象国におけ CS関連発明及び BM関連発明の特許性に関す 要判決及び審決年表 --- 2

担当：各研究会員 第2章 日 本 --- 17

担当：中山 一郎 第3章 米 国 --- 81

担当：川上 桂子 第4章 欧 州 --- 167

担当：谷口 信行 第5章 英 国 --- 261

担当：中岡 起代子 第6章 イツ --- 295

担当：平塚 好 第7章 その他の対象国 担当：河野 英仁 1．中 国 --- 315

2．韓 国 --- 321

3．イン --- 327

4．ロ ア --- 333

5．カ --- 337

II．コン ュータ ソ トウエア関連および ネス分野等におけ 保護に 関す ー ニー 調査 --- 349

I

．各国におけ

コン

ュータ ソ

トウエア関連および

ネス分野等

におけ

保護の現状

めに

諸外国におけ コン ュータ ソ トウエア関連発明及び ネス方法 関連発明の保護の現状に いてま めた の あ

今回の調査 10 国 地域 を調査対象 し 当該10 国 地域 を調査内 容の範囲によって主要対象国及び対象国に分けた

主要対象国：日本，米国 欧州 EPO及びEU 英国 イツ 対象国：中国 韓国 イン ロ ア カ

各対象国の調査報告の内容 そ の国の事情によ 多少の差異 あ のの 基本的に 下記の項目に いて記載した

I．制度調査 全対象国

対象国の法律 条約 及び審査基準に基 く特許保護制度に いて

対象国の法律 条約 及び審査基準に基 CS 関連発明及びBM 関連発明の特 許保護制度に いてま め の際 当該技術分野の特許保護の取得に関して そ 以外の技術分野の発明の場合に比べて特別 要件等 存在す の を確認す ため 一般的 発明の定義 発明の要件および特許要件等に いて 併せてま めた

コン ュータ ソ トウエアに関す 特許法以外の保護制度に いて

特許法以外の工業所有権法 例え 著作権法 によって コン ュータ ソ ト ウエア自体を保護す 制度の有無に いてま めた

対象国のCS関連発明及びBM関連発明の特許保護対象に関す 事例

対象国の審査基準に記載さ てい CS関連発明及びBM関連発明 特許保護対象 して認め 認め い事例 あ 場合 又 CS関連発明及びBM関連発 明 特許に関す 参考審決及び判決等あ 場合 その内容を追加情報 した

制度調査におけ 基本調査項目

1 発明の定義及び 又 特許可能 発明の定義 2 発明 特許さ ための要件

4 CS関連発明及びBM関連発明の特許性の イ ライン 5 BM関連発明の特許性の イ ラインに関す 特記事項

6 保護対象 して認め 可能性のあ CS 関連発明及びBM 関連発明のク ーム形式

7 コン ュータ ソ トウエアに関す 特許法以外の保護制度 主要対象国の

現行の保護制度制定ま の経緯

主要対象国の現行の保護制度に至 ま の経緯 現行審査 イ ライン策定ま の経緯等に いてま めた

II．実体調査 主要対象国の

要審決及び判決等に基 く現行の特許保護制度の実際の運用に いて

主要対象国の 要判決及び審決等の情報を元に 法律 条約 及び審査基準に基 く保護制度 特に保護適格性に関す 基準の運用に いてま めた

第

1

章 各国制度概要一覧表 主要対象国におけ

CS

関連発明及び

BM

関連発明の特許性に関す

要判決及び審決年表

1．各国制度概要一覧表

各国制度概要一覧表 法律 条約 及び審査基準に基 ま め た制度 調査の基本項目に いて 全対象国の概要を示した の あ

各対象国の調査項目に関す 細に いて 該当す 各章をご参照いた たい

2．主要対象国におけ 要判決 審決年表

主要対象国におけ CS関連発明及びBM関連発明の特許性に関す 要審決及 び判決年表 日本 米国 欧州 英国及び イツにおけ CS関連発明及びBM 関連発明の保護制度及び審査基準の制定に大 影響を与えた特許性に関す 判決 及び審決 日本に いて 審査基準に関す 情報 に いて 対象国間 対比

よう 年代順にま めた の あ

日本

こ 法 発明 自然法則を利用した技術的思想 創作 う 高度 をいう 特許法 条

プ ム等 プ ム 電子計算機 対 指令 あ 一 結果を得 こ う組 合わさ た をい

う 以 こ い 同 そ 電子計算機 処理 用 供 情報 あ プ ム 準 をいう 特許

法 条

プ ム 物 発明 含 特許法 条 号

各国制度概要一覧表

発明 定義及び 又 特許可能 発明 定義

米国

発明 特許法 条 a) 発明 いう用語 発明 た 発見を意味 "The term invention means invention or discovery" 定義さ い

特許対象 特許法 条 以 う 規定さ い

新規 有用 プ ス 機械 製品 組成物 た そ 新規 有用 改良 発明 た 発見をした者 本章 条件

び要件 した う限 い 特許を受け こ "Whoever invents or discovers any new and useful process machine manufacture or composition of matter or any new and useful improvement thereof may obtain a patent therefor subject to the conditions and requirements of this title "

E 条 特許可能 発明 atentable inventions し 以 う 規定さ い 発明 積極的定義 い 除外事

欧州 E

) 欧州特許 新規 あ 進歩性を有し 且 産業上利用可能 あ 技術分 け 発明 対し 付 さ

) 特 ) いう発明 さ い

a) 発見 科学 理論及び数学的方法

b) 美的創造物

c) 精神的行為 mental acts ム game 又 ネス活動 doing business た 組 scheme 規則 rule 又

方法 method 並び ンピュ タ プ ム

d) 情報 提示

) ) 規定 欧州特許出願又 欧州特許 同 規定 主題又 行為そ 自体 as such 関 範 only to

英国

y

the extent 当該主題又 行為 特許性を排除

発明 定義 い

特許法第 条 )

特 以 本法 適用上 発明 認 い

a)発見 科学的理論又 数学的方法

b)文学的戯曲的音楽的又 美術的著作物そ 審美的創作物

c)精神的行動 ム若しく ネス た ス ム 規則若しく 方法 又 ンピュ タプ ム

d)情報 提供

構成さ 何 事柄

イツ

発明 い 制定法上 積極的 定義規定 い 以 対象 保護適格性を く 特許可能 発明 い し 消極

的 定義さ い

特許法第 条 )

a 発見 科学理論 及び数学的方法 b 美的創作

c 精神的活動を行 うた 逿戯を行 うた 又 ネスを行 うた 計画 規則 及び方法 並び ンピュ タ プ

ム

d 情報 提示

こ 消極的 除外規定 a d そ 自体 as such als solche 対し保護を求 た場合 適用さ 特許法第 条

)

構成 何 事柄

但し 特許 た 特許出願 上記 そ 自体 as such 関 場合 特許 対象 除外 あ

中国

韓国 )

判例法上 例えば 発明 目的 技術的 性質を有 及び 又 技術的 考察を要 場合 発明 特許性 排除さ

い ogikverifikation判決 発明 少 く 技術的 technical technish け ば い

法上 発明 定義 中国専利法 9年 日法改正 条 規定さ い

専利法 条

発明 製品 方法 た そ 改良 い 提出さ た新しい技術案をいう

法上 発明 定義 韓国特許法 9年 日施行)第 条 ) 規定さ い

特許法 条 )

自 を 技 想 創 高度 を

韓国

イン

シア

特許法 条 発明 特許性 要件

物 た えば装置 物質 微生物 株 植物若しく 動物 細胞 養物) た 手段 物的手段を用い 有形物 影響を及

製法) 関 何 分 け 技術的解決 発明 し 保護さ

法上 発明 定義 特許法 年改 条 ) 規定さ

発明 自然法則を利用した技術的思想 創作 し 高度 をいう

特許法 条 j)

発明 進歩性を含 産業上利用可能 新規 製品又 方法をいう

法上 発明 定義 特許法 年改正 条 j) 規定さ い

特許法 条 j)

本法 い 段 定 い場合

発明 新規 有用 技術 方法 機械 製造物若しく 合成物 又 技術 方法 機械 製造物若しく 合成物 新規

日本

米国

欧州 E

英国

イツ

中国

韓国

イン

シア

a 記載要件 特許法 7条

b 新規性 特許法 条

c 非自明性 特許法 条

a 新規性 進歩性 特許法 条

b 産業上利用可能性 特許法 条

c 非特許事由要件 特許法 条

d 記載要件 特許法 7 条

a 法上 発明 特許法 条 j 条 条

b 進歩性 特許法 条 ja

c 産業上利用可能性 特許法 条 ac

d 新規性 特許法 条 条

e 記載要件 特許法 条

a 産業上利用可能性 特許法 9条

b 新規性 先 願 特許法 9条 条

c 進歩性 特許法 9条

d 記載要件 特許法 条

e 公序良俗要件 特許法 条

a 保護適格性 有用性 特許法 条

b 新規性 特許法 条

c 非自明性 特許法 条

d 記載要件 特許法 条

a 発明該当性 特許法 9条 柱書

b 産業上 利用可能性 特許法 9条 柱書

c 新規性 特許法 9条 d 進歩性 特許法 9条

e 記載要件 特許法 条 号 等

発明 特許さ た 要件 各国制度概要一覧表

a 非特許事由 特許法 条)

b 公序良俗要件 特許法 条

c 新規性 創造性及び実用性 特許法 条

d 記載要件 特許法 条

制定法上 明示的 要件 あ

a 新規性 特許法 条 b 進歩性 特許法 条

c 産業上 利用可能性 特許法 条

判例法上 技術的 発明 付 さ いう黙示的 要件 あ

例えば ogikverifikation判決

特許 以 条件を満た 発明 対し け許諾さ

a 新規性 あ

b 進歩性を有し

c 産業上 利用可能性を有し

d ) 特許不適格 及び 公序良俗 反 た 手術 た 診療 除外さ い いこ

特許法 条 ) 明示的要件：

a 発明 あ こ

b 産業上 利用可能性を有 こ

c 新規性を有 こ

d 進歩性を有 こ

E 条 )

黙示的要件：

e 当業者 実施可能 あ こ E 条

f 技術分 関係し 規則 ) a) 技術的課題 関係し 規則 ) c)) 且 保護 求 事 関 技術的特徴

ム 定 こ 規則 ) 程度 技術的性質 technical character を有し い こ 規則 ) a) c)

)

日本

米国

欧州 E

英国

イツ

中国

韓国

イン

シア

一定条件 S関連発明 特許可能 発明 し 認 M関連発明 S関連発明 一種 さ 同様 扱い

た し ンピュ タプ ムそ 特許 認 い

特許法 条

掲 本法 基 い 特許を受け こ 発明 認 い

) ンピュ タプ ム

同様 ネス方法自体 特許 認 い

特許法 条

掲 本法 基 い 特許を受け こ 発明 認 い

ム 規則及び方法 知的又 経済活動 規則及び方法

一定条件 S関連発明 特許可能 発明 し 認

M関連発明 い 明確 基準 策定さ い い 改訂 イ イン usiness methods 目 削除さ

た

S関連発明及び M関連発明 特許可能 発明 し 認

ンピュ タソ ウエア S 関連発明 原則 し 技術的 教示を含 い ば 保護適格性を有 特許可能 発明

認定さ 審査 イ イン 年 日版 こ 技術的 教示 明確 因果 を伴う成果を達成 た 制

御可能 自然力 naturkrafte natural forces を用いた体系的 教示 あ Sprachanalyseeinrichtung判決 当該判決

古い判決 あ ote Taube 97 )を確認 あ

た し 最近 アプ チ 例えば ogikverifikation 判決 ) ば 発明 目的 技術的性質 こ 例えば技術

的知識を含 を有 及び 又 技術的考察を要 場合 当該発明 保護不適格 さ こ い 裁判所

ote Taube判決 判示さ Sprachanalyseeinrichtung判決 確認さ た要件 保護適格性 必須要件 い 判

示し い

ソ ウエア プ ム そ 自体 as such als solche 特許法 条 ) ) 保護適格性を く

Ｓ関連発明 特許可能 発明 し 認 場合 あ

ンピュ タを利用した M関連発明 S関連発明 一形態 し 扱わ 特許可能 発明 し 認 場合 あ

ネス関連発明 関 審査 け 扱い い 成 年

技術分 発明 同様 所定 特許要件を満た ば認 S M関連発明 特有 特許要件 い

過去 ネス 特許対象 除外さ いた時期 あ た そ 判例 ネス いう

理由 例外的 扱い usiness method exception 否定さ い S関連発明 い 過去 ンピュ タプ

ム 関 発明 あ た 数学的ア ムを含 いう理由 特許対象 除外さ いた時期 あ た そ

う 例外的扱い 判例 否定さ い

認 得

Ｍ関連発明 い 純粋 ネス方法自体 特許 対象 い E 条 ) ) ンピュ タ 実現さ

発明 し ムさ た場合 認 得

S関連発明 ンピュ タソ ウエア そ 自体 as such け ば認 M関連発明 ネス方法そ 自体

け ば認 ネスを実施 た ソ ウエア 場合 除外事由 あた いこ 要求さ

各国制度概要一覧表

一定条件 S関連発明 特許可能 発明 し 認 M関連発明 S関連発明 一種 さ 同様 扱い

実務上特許 認 い

審査 所謂 技術 要素 手法 用い 技術 要素 手法 出願 係 発明 あ 技術的課題を解決 た

技術手段を 技術的効果を奏 場合 特許可能 発明 し 認 手法 あ

一定条件 S関連発明 特許可能 発明 し 認 M関連発明 S関連発明 一種 さ 同様 扱い

た し プ ムそ 純粋 営業方法 抽象的 アイ ア 及び ソ ウエア 情報処理 ハ ウエアを利用し

具体的 実現さ い い発明 特許さ い

一定条件 S関連発明 特許可能 発明 し 認 M関連発明 S関連発明 一種 さ 同様 扱い

た し 特許法 条 k) 規定 ンピュ タ プ ムそ 及び ネス方法そ 特許可能 発明 認

日本

米国

欧州 E

英国

イツ

S関連発明及び M関連発明 特許性 イ イン 保護適格性

S関連発明 発明 根底 あ 課題を解決 た 自然力 技術的水準 又 技術手段を利用し い 場合 又 当該

解決 技術的考察 結果 あ 場合 技術的 特徴を有 ogikverifikation判決 審査 イ イン 技術的

特徴を有 S関連発明 保護適格性を有 審査 イ イン

M関連発明 場合 保護適格性 係 イ イン S関連発明等 対 要件 同様 あ

各国制度概要一覧表

ソ ウエア ンピュ タ 込 こ ソ ウエア ハ ウエア資源 協働した具体的手段 使用目

的 応 た情報 演算又 加工を実現 こ 使用目的 応 た特有 情報処理装置 機械 又 そ 動作方法 構

築さ い ば ソ ウエア 情報処理 ハ ウエア資源を用い 具体的 実現さ い いえ た 当該ソ

ウエア 自然法則を利用した技術的思想 創作 あ 審査基準第Ⅶ部第 章

ンピュ タを利用した M関連発明 同様 あ

た 請求 係 発明 a) 機器等 対 制御又 制御 伴う処理を具体的 行う 又 b) 対象 物理的性質

又 技術的性質 基 く情報処理を具体的 行う 当た 場合 自然法則を利用した技術的思想 創作 あ 審査

基準第Ⅶ部第 章 注

US T ilski事件 判決 9年 暫定審査指令を公表し そ した 審査を行 い

ムを 合理的範 最 広く 解釈し ム 法定 方法 機械 生産物 組成物 い 該当

判断 法定 該当し け ば保護適格性 い し ム 拒絶さ

ム 全体 し as a whole 判例 認定さ た保護対象 例外 抽象的アイ ア 自然法則 た 自然現

象 特定 実用的応用 向け い あ い そ く そ 判例上 例外 あ を判断 前者 あ ば保

護適格性 あ 者 あ ば保護適格性 い 判断さ

物 機械 製造物 組成物 ム い 特定 実用的応用 あ 否 ム 構造的限定 実体 あ

具象 を含 否 さ ム 判例上 例外 い 実質的 全 実用的応用を 先

い 否 いう観 判断

方法 ム 保護適格性 特定機械 結び た 特定 物を異 状態 た 物 変換 否 いう

M T ス 判断

ンピュ タプ ム ム 関 基本的 特許性 考察 原則 し 主題 同 あ

ンピュ タプ ム E 条 ) 掲 た 目 含 い ムさ た主題 技術的性質を含 場合

E 条 )及び ) 規定 特許性を排除さ い 例えば

プ ム ンピュ タを作動さ 上 実行さ い プ ム ンピュ タ 間 通常 物理的相互作

用を超え 更 技術的効果を た 能力を有 こ 場合 こ 更 技術的効果 従来技術 い 知 い

い

発明を実施 た 技術的思考 要求さ 場合 た し こ う 技術的思考 ムさ た主題 反映さ い

け ば い

技術的手段を定 又 技術的手段を使用 主題 ムさ い 場合

ムさ た主題 明 prima facie)技術的 性質を有さ い場合 E 条 )及び ) 基 拒絶 あ

主題 こ 技術性 明 ス を通過 ば 審査官 新規性及び進歩性 問題 進 あ

ンピュ タ 実現さ 発明 computer implemented invention) 例えば 装置 動作方法 そ 方法を実行 た

設定さ た装置 又 プ ムそ 形態を こ

業務 隙間を埋 こ を意 発明 あ 否 何 新規 娯楽を提供 こ を意 発明 あ 否

発明 全体 目的 基 く区 さ い 以上 イ イン art 第IV章

出願 主題 E 条 ) 趣 発明 あ 否 考慮 審査官 留意し け ば い一般的事 あ

第 E 条 ) 基 く特許性 排除 出願 排除さ 主題そ 自体 関 範 適用さ 第 審

査官 全体 し 考察さ ムさ た主題 技術的性質を有 否 を判 た ム 形式又 種類

を無視し そ 内容 注意を傾注 あ 技術的性質を有さ い場合 E 条 ) 意味 け 発明 存在し

い

E 条 ) 意味 け 発明 存在 否 基本的 ス 主題 産業上利用可能 あ 新規 あ 進歩

性を有 否 問題 独立 個 あ こ 留意し け ば い 以上 イ イン art 第IV章

保護適格性 判断 い ス プ ス 用い S M 同

) 適 ム 解釈

) 実際 貢献 特定

) 実際 貢献 専 特許を受け こ 出来 い発明 主題 該当 否 判断

中国

韓国

イン

シア

S関連発明 審査 審査指南第 部分第一章 特許権を付 し い出願 及び審査指南第 部分第九章 ンピュ タプ

ム関連発明特許出願審査 若 規定 則 行わ

知的活動 規則 方法 専利法第 条 ) 例 し 以 を挙 い 組織 生産 商業実施及び経済等 関 管

理方法及び制度 ンピュ タ言語 計算規則 数学理論及び換算方法 各種 ム 娯楽 規則及び方法 情報表現方法

並び 計算機プ ムそ 審査指南第 部分第一章)

技術 要素 判断 出願 係 発明 あ 技術的課題を解決 た 技術手段を 技術的効果を得 こ 必要 さ

審査指南第 部分第九章)

審査指南 M関連発明 対 扱い 記載さ い い M関連発明 技術 要素手法 特許性 有無 判断

さ

S関連発明 い ンピュ タ関連発明 審査基準 年 改訂) 細 規定さ い ンピュ タ関

連発明 自然法則を利用した技術的思想 創作 否 判断 以 あ

ソ ウエア 情報処理 ハ ウエアを利用し 具体的 実現さ い 場合 該当ソ ウエア 協同し 動作 情

報処理装置 機械) そ 動作方法及び該当ソ ウエアを記録した ンピュ タ こ 媒体 自然法則を利用した

技術的思想 創作 あ

M関連発明 い 電子商 引関連発明 審査指針 年 制定) 細 規定さ い 電子商 引関

連発明 ンピュ タ上 具現さ 構成 限定 い発明 ンピュ タ上 具現さ 構成 限定 あ 発明 大

さ

ンピュ タ上 具現さ 構成 限定 い発明 例えば純粋 営業方法及び抽象的 アイ ア あ 特許を受け

こ い

ンピュ タ上 具現さ 構成 限定 あ 発明 ンピュ タ関連発明 審査基準 則 審査さ

S関連発明 い M 第IV章 非特許事由) 細 規定さ い

M関連発明 い S関連発明 同 く ム 技術的特徴 必要 あ 技術的課題を解決 け

ば い ム中 ハ ウエアを含 必要 あ ソ ウエア処理 ハ ウエア部品 関係 い 定義 こ

求 M )

S関連発明 し 特許 認 た 発明 技術的 性質を有し 技術的 結果を奏 こ 必要 さ

第 章 )

実際 適用 い 対象 全体的 特性を考慮 必要 あ 技術的 性質 全体 共通 必要条件 あ こ

特許法 条第 従い 発明 し 保護さ 技術 基準 特許性 審査 特許出願さ た技術 技術的

性質 関 審査 中心

M関連発明 い S関連発明 同様 基準 判断さ わ 技術的 性質を有し 技術的 結果を

奏 こ 必要 さ

S関連発明 い ンピュ タプ ム ア 記憶さ い い そ 事実上 ンピュ タを操作

た ス ム 計画 た 一連 規則 あ 抽象的 し 特許を受け こ い た し法定主題 結合さ

たソ ウエア あ ば特許 対象 方法 ム 以 留意

a 方法 複数 物理的物体上 物理的エ ン 実行さ 物体 け 特性 た 状態 い 変化を生

成 行動 た 一連 行動 あ こ 必要 さ

b 方法 引 産業 た 商業 関 本質的経済効果を生成 け ば い

そし ハ ウエア及び た ソ ウエア 独創的組 合わ 実行さ 適 ス プを記述 こ 要さ

M関連発明

各国制度概要一覧表 M 第 章 usiness methods 目 削除さ た 現段階 明確 基準

規定さ い い

各国制度概要一覧表

米国

欧州 E

記載要件

特許請求 範 ： S関連発明 し 認 ム 形式 欄参照

明細書

発明 細 明 記載 い 請求 係 発明 対応 技術的手 又 機能 抽象的 記載さ い け そ

手 又 機能 ハ ウエアあ い ソ ウエア う 実行又 実現さ 記載さ い い結果 請求 係

発明 実施 い場合 実施可能要件 条 号 遊反 あ 審査基準第Ⅶ部第 章

進歩性

基本的 考え方 審査基準第Ⅶ部第 章

請求 係 発明 人為的 決 等 シス ム化手法 分け 認定 全体 し え

た 所定 目的を達成 た あ 分 利用さ い 方法 手段等を組 合わ た 特定 分 適用した こ

ソ ウエア 技術分 普通 試 い こ あ 当業者 通常 創作活動 範 内 あ

組 合わ や適用 技術的 困難性 技術的 阻害要因 い場合 特段 事情 顕著 技術的効果等 い限 進

歩性 否定さ

当業者 審査基準第Ⅶ部第 章

特定分 関 ソ ウエア関連発明 け 当業者 そ 特定分 関 技術常識や一般常識 ンピュ タ技術

分 技術常識を有 者 あ 複数 技術分 専門家 チ ム し 考えた方 適 場合 あ

進歩性 新規性 否定さ 例

ア 当業者 通常 創作能力 発揮 当た 場合 審査基準第Ⅶ部第 章

特定分 応用 周知慣用手段 付加又 均等手段 置換 ハ ウエア 行 い 機能 ソ ウエ

ア化 人間 行 い 業務 シス ム化 公知 事象を ンピュ タ仮想空間上 再現 こ 公知 事実又 慣習

基 く設計上 変更

イ 速く処理 大 タを処理 誤 を少 く 均一 結果 得 一般的 効果 顕

著 効果 い 審査基準第Ⅶ部第 章

ウ タ 内容 ン ンツ 特徴 あ 場合

引用発明 相遊 タ 内容 ン ンツ あ ば新規性 否定さ 審査基準第Ⅶ部第 章 )

S M関連発明 特有 公式的 ス 等 い

進歩性 い

技術的側面及び非技術的側面 主題 い 全体 し 主題 評価 主題 側面 全体 し 主題

技術的性質 貢献し 主題 側面 全体 し 主題 技術的性質 貢献し い を判断 こ 要求さ こ 評

価 主題 残 部分 独立 考えた場合 第 条 意味 け 主題又 活動を構成 主題 側面を

特定 こ 始 こ う 特定さ た側面 主題 外見上非技術的 側面 いうこ 残 側面 技術的

性質を有し 主題 明 技術的 側面 いうこ 外見上非技術的 側面 明 技術的 側面 相互作用

い 技術的効果を生 さ い場合 主題 技術的性質 貢献 明 技術的 側面 技術的性質 貢献し

い純粋 非技術的 側面を含

進歩性を考え た 技術水準 Ｅ 第 条 規定さ う 何 技術分 関 情報 関 理解

さ あ した 最 近い先行技術 技術分 ム及び明細書 い 特定さ 技術

的内容をを基礎 し 確立さ

主題 進歩性を評価 場合 要 技術水準をこえ そ 貢献 あ 技術的性質 貢献し い純粋 非技

術的 側面 進歩性 評価 関係 い 例えば 純粋 非技術的 側面 非技術的課題 例えば ネス 管理 分

け 課題 解決 貢献 あ

当業者 技術分 け 通常 専門家 考え あ

観的 技術的課題 主題 純粋 非技術的 側面 進歩性 生 可能性 い う 設定さ け ば い

こ 非技術的分 い 達成さ 目的を規定し ゆえ 開示さ た発明 技術的性質 貢献し い純粋 非技術

的 側面 解決さ 技術的課題 枠組 一部 し わけ満たさ け ば い制約 し 技術分 け

当業者 え 要求 様 形 技術的課題 設定 現 こ

ムさ た主題 純粋 非技術的 側面 先行技術 差 化さ 場合 そ 主題 少 く 進歩

性 要件を満たさ い 先行技術 対 技術的貢献 あ 得 ゆえ 観的 技術的課題を設定 こ

い あ

ムさ た主題 技術的性質 貢献 側面及び純粋 非技術的 側面 先行技術 差 化さ 場合

観的 技術的課題 そ 技術的性質 貢献 側面を考慮 こ 純粋 非技術的 側面 解決 課題

一部 し 満たさ 制約を規定し 設定さ

特 ンピュ タ 実現さ ネス方法 注目したＥ け ンピュ タ 実現さ 発明 審査

ンピュ タを利用した M関連発明 同様 あ

各国制度概要一覧表

S関連発明及び M関連発明 特許性 イ イン そ 特許要件

英国

イツ

中国

韓国

イン

シア

各国制度概要一覧表

S関連発明及び M関連発明 特許性 イ イン そ 特許要件

S M関連発明 特有 公式的 ス 等 い

S M関連発明 特有 公式的 ス 等 い

S M関連発明 特有 公式的 ス 等 い

S関連発明 創造性を具備 た 技術分 同様 発明 現有技術 比較し 有益 技術的効果を発揮

こ 必要 さ 発明 引例 相遊 関し 引例技術 比較し 有益 効果を発揮 そ 効果

非技術的 あ 場合 創造性無し 判断さ

M関連発明 進歩性判断 以 基準 則 行わ i)従来 営業方法を通常 自動化技術 具現した場合 そ 差

異 ンピュ タ上 遂行さ う 具現したこ あ 進歩性 し 判断さ ii)従来 営業方法を新しい技術

具現した場合 通常 自動化技術を越えた技術を利用した いうこ 認 進歩性 肯定さ iii)新しい営業

方法 新しい構成要素を備え 具現した場合 異 た営業方法を ンピュ タ技術 具現した し 従来 異 た構

成要素を備え い こ 認 進歩性 肯定さ

S M関連発明 特有 公式的 ス 等 い

日本

米国

欧州 E

英国

イツ

中国

韓国

イン

シア

イ イン 紹介さ い M関連発明 関 審決 事例

i 体刑実刑判決 prison sentence for corporal punishment 全 た 一部を交換 た 方法 産業上 利用性を

く 共 ネス方法 あ 特許を受け こ い M p Melia’s pplication

9 )

ii 人を作 た 紹介シス ム 産業上 利用性を く 共 ネス方法 あ 特許を受け こ い M

p ohn ahiri han’s pplication )

し

M 第 章 ネス方法 関 事 規定さ いた 参考 た M 記載内容を紹介

ネス方法 いう表現 金融 マ ン 及び 商業活動 関 法定主題 広い を定義 あ

こ 方法 自動的 特許性 排除さ い 特許法 規則判例 い こ け

特許性を許可 た 排除 た 規定 判例 何 存在し い あ ネス方法 多く ンピュ タ 実行

さ し

M関連発明 い 審査指南第 部分第九章をベ ス し 審査 行わ い

M関連発明 ンピュ タ上 具現さ 構成 限定 あ 発明 あ 適法 特許対象 い場合 あ 審査

い 請求 係 発明 産業上利用 具体的手段 該当 否 を中心 判断

7年 特 ンピュ タ 実現さ ネス方法 注目したＥ け ンピュ タ 実現さ 発明

審査 Examination of computer implemented inventions at the European atent ffice with particular attention to computer implemented business methods) Ｅ fficial ournal 7 p 9 ) い 公表さ た

ネス方法そ 自体 い 関 ム チ 行わ 規則 非調査 言 さ

7 p 9 )

ネス方法そ 自体 保護適格性を たさ い 明 あ

各国制度概要一覧表

M関連発明 特許性 イ イン 関 特記事

請求 係 発明 自然法則以外 法則 例えば 経済法則 人為的 決 例えば ム そ 自体 数

学上 公式 人間 精神活動 当た あ い こ を利用し い 例えば ネスを行う方法そ 自体

そ 発明 自然法則を利用した いえ 発明 該当し い 審査基準第Ⅱ部第 章 )

発明を特定 た 事 自然法則を利用し い 部分 あ 請求 係 発明 全体 し 自然法則を利用し

い い 判断さ そ 発明 自然法則を利用し い い 発明を特定 た 事 自然法則

を利用し い い部分 あ 請求 係 発明 全体 し 自然法則を利用し い 判断さ そ 発明 自

然法則を利用した ネスを行う方法… 関連 発明 物品 器具 装置 シス ム を利用し い

部分 あ 全体 し 自然法則を利用し い場合 あ 慎 検討 必要 あ 審査基準第Ⅱ部第 章

)

9年 公表 暫定審査指令 法定主題 該当し い ム 例 し 以 記載 あ た し ネス方法を含

い 直 保護適格性 い 判断さ く ム全体 し 保護適格性 判断さ

法定 一 該当し い ム 非限定的 例 以 あ

i 信号伝送 一時的 形状 例えば 伝搬 電気信号 た 電磁気信号そ

ii 自然発生 生物

iii 人間そ

iv 当事者間 法的契約合意

v 集合 定義さ た ム

vi ンピュ タプ ムそ

ム形式 _{シス ム}装置 方法 プ ム プ _製品ム

プ ム

を記録した 記録媒体

タ構造 信号

日本 有 有 有 × 有 有) ×

米国) 有 有 × 有 ×

欧州)

E 有 有 有 有 有 有 有

英国) 有 有 有 有 有 有

イツ 有 有 有 有 有 有 有

中国 有 有 × × × × ×

韓国 有 有 × × 有 × ×

イン 有 有 × 有 有 × ×

シア 有 有 × × × × ×

有 有 × 有 有 有 有

備考

各国制度概要一覧表 7

※上記 ム形式 分類 該当国 け 実際 運用 い 当該 ム形式 必 上記 う 評価を受け いうこ を保証 い

例えば イ イン上 認 ム 形式 し 記載さ い 実際 運用 い 当該 ム形式 認 可能性 ほ い いう場合 有 評価 い

審査基準 発明該当性 判断さ 記載さ い 審査基準第Ⅶ部第 章

イ ス 発明 本質 特許除外事由 当た う いう判断を行 ム 形式 い 審査基準 記載さ い

保護対象 し 認 可能性 あ S関連発明及び M関連発明 ム形式

有：認 可能性 あ ム形式 し イ イン等 記載あ

×：認 い形式 し イ イン等 記載あ ： イ イン等 例示又 言及 し

E 作成 e ン 教材 あ European atent cademy atentability of computer implemented inventions at the E Module II 参照し い

日本

米国

欧州 E

英国

イツ

中国

韓国

イン

シア

ンピュ タプ ム 法的保護 関 指令

タベ ス 法的保護 関 指令

著作権法

著作権法 9年7 日公布

著作権法

著作権法

シア民法 第IV部 知的活動 成果及び識 手段 対 権利 第7 章

著作権法

各国制度概要一覧表

ンピュ タソ ウエア 関 特許法以外 保護制度

ンピュ タソ ウエアを以 制度 保護 場合 あ

実用新案法 方法以外 あ ば一般 保護可能

意匠法 例えばス ンシ 等 インタ ス 関 ソ ウエア 一部 対し 一般 保護可能

著作権法 ソ ウエア

著作権法

ンピュ タ ソ ウエア保護条例

著作権法 9 年改正)

日本 米国 E 英国 イツ

97

ote Taube判決 技術的性質 解釈

制御可能 自然力を利用し 因果関係を 測 こ 結果を実現 こ

97 97

enson最高裁判決

進化 進数を純 進数 変換 方法 保護適格性を否定：数式 先

preempt

97 97

97

ンピュ タ プ ム 関 発明 い 審査基準 そ １

手法 因果関係 自然法則以外 法則 や 決 基 い い ば発明 い

97 977 97

look最高裁判決

課題解決 行為 post solution activity 保護適格性 貢献し い

979

9

hakrabarty最高裁判決 "人間 創作した地上 あ ゆ

anything under the sun that is made by man " 特許保護対象 あ

9

iehr最高裁判決

数式を構造やプ ス 応用した 全 体 し 保護適格性を有

9

マイ ンピュ タ応用技術 関 発明 い 運用指針

マイ ンピュ タ 果た 機能 対応し た機能実現手段 結合 構成さ た発 明 装置発明 し 成立

In re bele 判決

段階 ス 第 ス プを修正 reeman Walter bele ス

9 9 9

審査 イ イン 修正 技術的貢献アプ チ 導入

年 年 年 年

年

年

年

年 年

主要対象国 け S関連発明及び M関連発明 特許性 関 要審決及び判決年表 97 9 年 ※日本 い 審査基準 関 情報を記載

年

年

年

年 年 年

日本 米国 E 英国 イツ

9

T VI M

S関連発明 関 先駆的審決

9 7 9 9 9

T I M

技術的貢献アプ チ 明確化

Merril ynch判決

ネス方法そ 自体 し 拒絶

99 99

ales判決

ンピュ タプ ムそ 自体 し 拒絶

99 T7 9 9 S技術的考察アプEI チ 導入

99

特許 実用新案審査基準

ソ ウエア 情報処理 自然法則 利用さ い 又 ハ ウエア資源 利用さ い 場合 発明 該当 た し ハ ウエア資源 単 使用 不可

99

In re lappat 判決

汎用 ンピュ タ 特定 機能を達成 うプ ムさ 特定目的を持 ンピュ タ ム発明 抽象 的概念 し 特徴 け 数学的概念

く 有用 具体的 実体 あ 効果 を生 機械

99 99 997

特定技術分 審査 運用指針 プ ムを記録した記録媒体 物

発明 し 記載

ujitsu判決

ンピュ タプ ムそ 自体 し 拒絶

99

State Street ank 判決 数学的ア ム た

ネス方法 例外を否定： 有用 具体的 実体 あ 効果 あ ば保護適格性あ

T 7 97 I M

更 技術的効果を有 場合 ン ピュ タプ ム 特許適格性を認 た

貢献アプ チ 否定 ↓

技術的性質アプ チ

年 年

年 年 年

年

年

主要対象国 け S関連発明及び M関連発明 特許性 関 要審決及び判決年表 9 99 年 ※日本 い 審査基準 関 情報を記載

年 年 年 年 年

日本 米国 E 英国 イツ

999 年

T&T 判決

有用 具体的 実体 あ 効果 を た 数学的ア ムを含 方法

ム 保護適格性あ

年

現行審査基準 改訂

ソ ウエア ハ ウエア資源 協働 した具体的手段 使用目的 応 た情報 演算又 加工 実現さ い

ば ソ ウエア 情報処理 ハ ウエア資源を用い 具体的 実現さ

い た 発明 該当

T9 9 S

具体的 装置 特許適格性を有 技術的手段を有 方法 必 し 特許適格性を有し い

ogikverifikation判決

ote Taube判決 古い判決 修正 制御可能 自然力 直接的 利用 必 須 い

Sprachanalyseeinrichtung判決 技術的 教示 定義

明確 因果 を伴う成果を達成 た 制御可能 自然力を用いた体系的 教示

年

Suche fehlerhafter Zeichenketten 判決

ンピュ タプ ム 保護適格性 判断基準

T MVI

非技術的特徴を含 発明 進歩性 判断手法

Elektronischer Zahlungsverkehr判決 連邦特許裁判所

M関連発明 保護適格性 判断基 準

S関連発明 同一基準

T 7 I

技術水準 ネス方法 技術 水準を含 い

entabilitaetsermittlung判決 保護適格性 判断基準

発明 技術的課題を解決 必要あ

T IT I

技術的手段を含 方法 特許適格 性を有

Elektronischer Zahlungsverkehr判決 連邦最高裁判所

M関連発明 保護適格性 判断基 準

S関連発明 同一基準

年

年

厘

ネ モ

厙

特 許

ー

ム

主要対象国に ける 関連発明及び 関連発明 特許性に関する 要審決及び判決年表 999 5年 ※日本について 、審査基準に関する情報を記載

年

年

日本 米国 英国 イ

T 5

に矛盾無し、英国 テスト に適合し い として英国 判決を再批判

判決

つ テストを用いること 示さ た。 実務を批判

F 判決

信号 条 カテ リ い に 属さ い 保護適格性 い

F 判決 方法ク ム 保護適格性

テスト 判断さ る

関連発明 特許適格性に関する審決間に不整合 ある

判決

プロ ムク ム 許可可能 y 判決

コン ュ タ内部 問題を解消するプロ ム 許可可 能

9

y F 判決

者間 法律的 いを解決するた 精神的プロセ スに 保護適格性 し

事件 最高裁上告受理

、 年 、本調査研究を行う背景と た 関連発明及び 関連発明 特許性に関して見直し 行わ た 要 判決及び審決 欧米 出さ た。そ た 、 年 該当判決及び審決 を時系列 並 ることにした。

年)

年

主要対象国に ける 関連発明及び 関連発明 特許性に関する 要審決及び判決年表 9年 ※日本について 、審査基準に関する情報を記載

年

第

2

章 日 本

担当：中山 一郎*

概 要

日本特許法 米国や欧州諸国 異 発明を積極的に定義す 規定 2 条 1項 を有してい のため CS 関連発明や BM関連発明 自然法則 を利用した技術的思想の創作 いう発明の定義に該当す の 否 従来

問題 さ て た

CS 関連発明に いて 2000 年の特許 実用新案審査基準 以下 審査基 準 いう の改訂によ ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資 源を用いて具体的に実現さ てい CS 関連発明 自然法則を利用した技術 的思想の創作 あ 認め 2002年の特許法改正によ プログラム

物 の発明に含ま 明記さ た 2条 3 項 1号 の結果 のよ う プログラム 発明の定義に該当す く 発明の定義に該当す プログラム 物の発明 して保護さ 法律 ベル 確認さ た い え

また コン ュータを利用したBM 関連発明 CS 関連発明の一形態 して 扱わ ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に 実現さ てい の あ 発明に該当す いうの 審査実務 あ

裁判例 概 2000年に改訂さ た審査基準におけ 発明該当性の考え方を 支持してい ように見 け っ 近時 人の精神活動 含ま て い いう理由の 発明該当性 否定さ く 自然法則の利用の 有無 全体 して判断さ した上 発明該当性を否定した審決の判断を 覆して発明該当性を認め 裁判例 現 てい 同旨の裁判例 BM 関連発 明に いて 散見さ

一方 進歩性要件に関して 審決の判断を支持す 裁判例 多く その殆 進歩性を否定した審決を維持す ース あって 進歩性を否定した審 決の判断を覆した判決 わ あ

以上 す CS関連発明に いて発明該当性の解釈 多少緩和さ た 特許 録さ の 増え わけ い 思わ っ 入 口の発明該当性等の判断において や に門前払いせ 進歩性等のよ 実質 的 判断に進 べ あ の趣旨 解釈 裁判例 あ BM 関連発 明に いて 同旨の裁判例 あ 進歩性の判断 従来以上に 要 って よう

他方 コン ュータを利用し い純粋 BM 関連発明 ネス方法その

の 自然法則を利用した の いえ い して 発明に該当し い 考え て た っ 自然法則を利用してい い部分 あって 請求項に係 発明 全体 して自然法則を利用してい 自然法則を利用した の 認 め 余地 あ 審査基準 純粋 BM関連発明 物品 器具 装置

ステム を利用してい 部分 あって 全体 して自然法則を利用し い場合 あ の 慎 に検討す 必要 あ して 発明該当性を認め

に消極的 あ

裁判例 そ 多く い のの 従来 審査基準の考え方を概 支 持していたように思わ た し 上述の お CS関連発明に いての裁 判例の傾向 同様の傾向 純粋 BM 関連発明に いて 見 今 の動向 注目さ

I．制度調査

1．発明の定義及び 又 特許可能 発明の定義

1.1 現行特許法におけ 発明及びプログラムの定義

特許法2 条 1項 の法律 発明 自然法則を利用した技術的思 想の創作のうち高度の のをいう 定めてい

また プログラム等 プログラム 電子計算機に対す 指 あ て 一の結果を得 よう組 合わさ た のをいう 以下 の項 において同 その他電子計算機によ 処理の用に供す 情報 あ てプログ ラムに準 のをいう 定義さ 2 条 4 項 プログラム 物の発明に 含ま 2条 3 項

1.2 経 緯

1 斎法

明治 42年法及び大正 10年法に 発明の定義規定 い のの 新規 ル 工業的 明 を成した 者 特許を け 可能 あ 定めていた 1 条

の 新規 ル工業的 明 に いて 明治 42 年法下の判例に 工業的効 果 生 ムル自然力利用 思想 大判大正8年6月14日民録25輯1024頁 1027 頁 同旨大判大正 8年 12月 13日民録 25輯 2296 頁 2302頁 述べ

の あ 大正 10年下において 以下の裁判例 あ

最判昭和28年 4月30日民集7 巻4 号461 頁 欧文 単一電報隠語作成方法 欧文 数 記号等を適当に組 合わせて電報用の暗号を作成す 方法に

発明 あ ゆ 産業に利用さ う の あ 技術産業的特質を った発 明に限 趣旨 解した上 原告等の本願発明 結局何等装置を用い 又 自 然法則を利用した手段を施してい い 特許に値す 工業的発明 あ

いえ い 示してその特許能力を否定した 原判決を維持した

東京高判昭和 31年 12月 25日行集 7巻 12 号 3157頁 電柱広告方法

本件出願の電柱広告方法 …電柱及び広告板を数個の組 し電柱に付し た拘 具によ 一定期間 移転順回して提示せしめ 広告方法を大 し めよう す 広告方法 あ 解すべ あ 右広告板の移動順回に 少 し 自然力を利用せ の 特許法第 1 条にいわゆ 工業的発明を構成

す の いう い 判示した

2 昭和 34年法

現行の発明の定義規定 昭和 34年法において設け た 発明の定義 斎 法下の上記判例等を参考にした さ 発明を定義す の困 性等の 理由 定義規定を設け に対す 否定的 見解 あったよう あ 1 _最 終的に発明の定義規定を設けた趣旨 法律 用い 主要用語の意義を 予め明確に定めておく 法律をわ やすくし 解釈上の疑義を少 く す いう上 極めて 要 あって 戦 に制定さ た法律の慣例 ってい 発明の定義 その困 性 指摘さ して 特許法の基本問 題 あって 今 学 判例にゆ を得 い面 少 く い 幾分

法文上明瞭 の して いを少 くしよう す 趣旨 あ 明 さ てい 2

2．発明 特許さ ための要件 発明該当性 29 条 1項柱書

産業上の利用可能性 29 条 1項柱書 新規性 29条 1 項

進歩性 29条 2 項

記載要件 36条 4 項 1号 6項 等

3．CS 関連発明及び BM関連発明 特許可能 発明 して認め

ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実現

1 _{和田財 特許を け 発明 竹田稔監修 特許審査 審判の法理 課題 発}

明協会 2002年 82～87頁 尾和子 発明 自然法則の利用に いて 牧野利秋 知 的財産法の理論 実務１ 新日本法規 2008年 50頁

2 _{特許庁 工業所有権法 産業財産権法 逐条解 第 17版 発明協会 2008年 13～14}

さ てい CS関連発明 特許可能 発明 して認め 細 4.1.1参 照

また BM 関連発明を 汎用コン ュータや既存のネットワーク等を利用し た新しい ネス方法に関連す 発明 あ す その ソ トウエア関連発明の一形態 して捉え 出来 の 認識さ てお

ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実現さ てい の あ ソ トウエア関連発明 して特許の対象に 3

4．CS 関連発明及び BM関連発明の特許性の イ ライン 4.1 発明該当性

4.1.1 現行審査基準

1 審査基準第 VII 部第 1 章 コン ュータ ソ トウエア関連発明 以下 CS基準 いう によ 特許適格性の判断 請求項の記載に基 いて 請求項に係 発明を把握した上 CS基準 2.2.2(1) 発明のカテ ーに わ

CS 基準 2.2.3(3) 以下の基本的考え方 CS 基準 2.2.1 に基 行

わ

1 ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実 現さ てい 場合 当該ソ トウエア 自然法則を利用した技術的思想の 創作 あ

明

ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実現さ てい ソ トウエア コン ュータに 込ま によ ソ トウエア ハー ウエア資源 協働した具体的手段によって 使用目的に 応 た情報の演算又 加工を実現す によ 使用目的に応 た特有の情 報処理装置 機械 又 その動作方法 構築さ をいう

そして 上記使用目的に応 た特有の情報処理装置 機械 又 その動作方

法 自然法則を利用した技術的思想の創作 いう ソ

トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実現さ て い 場合に 当該ソ トウエア 自然法則を利用した技術的思想の創作

あ …

2 更に 当該ソ トウエア 上記 1 を満たす場合 当該ソ トウエア 協働して動作す 情報処理装置 機械 及びその動作方法 当該ソ トウエア を記録したコン ュータ 取 可能 記録媒体 また 自然法則を利用し

3 _{特許庁 ネス関連発明に関す 審査におけ 取扱いに いて 平成 11年12月}

た技術的思想の創作 あ

2 また 以下 審査基準第 II 部第 1 章 産業上利用す 発 明 によ 判断さ 発明該当性 認め 例 あ CS 基準 2.2.2 注

請求項に係 発明

a 機器等 例：炊飯器 洗濯機 エン ン ハー スク装置 に対す 制御又 制御に伴う処理を具体的に行う の 又

b 対象の物理的性質又 技術的性質 例：エン ン回転数 延温度 に 基 く情報処理を具体的に行う の

に当た 場合 自然法則を利用した技術的思想の創作 あ 4.1.2 経 緯4

1 コン ュータ プログラムに関す 発明に いての審査基準 その 1 1975年

プログラム作成において創作さ の 計算機に所望の作業を指 す ための手順 あ 3.1 手順 ア 計算機の構造及び計算機内部の作 用 に起因す 因果関係 イ 手法の因果関係を利用してい した上

ア 計算機の構造及び計算機内部の作用 に起因す 因果関係 自然法則に 基 く の あって イ 手法の因果関係 自然法則以外の法則や取 決め に基 いてい 場合 29条 1 項柱書の発明に該当し い してい 3.3

手法 手順を律してい 手順の要旨 いうべ の 手法の 因果関係 特定の結果を得 ために利用さ てい 法則性を有す の さ 手法の因果関係 自然法則を利用してい い例 して 周率を求め 方法や め将棋を解くプログラム また 自然法則を利用してい 例 して 所定の形状に 延機を計算機制御す プログラム 挙 てい 3.2 (2)

また 特許請求の範囲 原則 して 方法 の表現形式 記述す 必要 あ さ 5.1 プログラム その のや プログラムを記録した記録媒体

いった表現形式 認め い 5.21 5.23

2 マイクロコン ュータ応用技術に関す 発明に いての運用指針 1982年

1 の審査基準 方法発明の表現形式を べ のに限 ていた 等 を補完す ために作成さ 応用機器に必要 特定の技術的目的を遉 成 す た め の ソ ト ウ エ ア に よ 働 さ マ イ ク ロ コ ン ュ ー タ 果 た す 種々の役割を複数の機能 して え 各機能に対応した別々の実現手段

存在してい え の の機能を実現す 手段

によ 構成さ 発明 装置発明 して成立す 認め た 1.4.1

4 _{ソ トウエア情報 ンター ソ トウエア関連発明の特許法によ 保護の現状 1995年}

また 装置発明 して成立してい 場合に の審査基準を適用す 必要

い 2.1.1 マイクロコン ュータ応用技術に関す 発明 プログラムの

実質的内容に相当す 手順を構成要件 して含 場合に の審査基準に従 って発明の成立性 判断さ 2.1.2 5

3 特許 実用新案審査基準 1993年

第 VIII 部 特定技術分野の審査基準 第 1 章 コン ュータ ソ トウエア 関連発明 において ソ トウエアによ 情報処理 対象の物理的性質又 技術的性質 構造上の性質を含 に基 いて さ てい 場合 ソ トウ エアによ 情報処理に自然法則 利用さ てい その発明 自然法則を利用した の いえ 請求項の記載 コン ュータの構成要 素や装置等のハー ウエア資源によ 限定さ ていて の限定 何 の形 ハー ウエア資源を使用す を明示した いう 以上の内容を 有してい い す わち ハー ウエア資源 単に使用さ てい にす

い 以下 ハー ウエア資源の単 使用 いう を っ てた ちに請求項に係 発明に自然法則 利用さ てい の し い の考え方を示した上 次の I 又 II の条件を満たす発明に いて 自 然法則を利用した の 認めてい 2.2.1

I ソ トウエアによ 情報処理に自然法則 利用さ てい II ハー ウエア資源 利用さ てい

条件 II に いて 請求項におけ ハー ウエア資源によ 限定 ハ ー ウエア資源の単 使用 に当た い ハー ウエア資源 利用 さ てい の す

また 条件 I を満たす の して 以下の類型を挙 てい 2.2.2 1 ハー ウエア資源に対す 制御又 制御に伴う処理

コン ュータによ 制御を行う の

コン ュータ自体のオ ー ョンに関す の 2 対象の物理的性質又 技術的性質に基 く情報処理

お ソ トウエア関連発明 方法 の発明又 物 の発明 して特許 請求の範囲に記載す 1.1 自然法則の利用性 カテ ー

に わ に判断さ 2.2.4(1)

一方 プログラム言語 プログラム自体 及び プログラム スト 発

5 _{その 1988年に ソ トウエア ハー ウエア資源の特定の性質や構成を利用して作成}

明に該当し い 2.2.4(2) お プログラム言語 プログラム自体 一般の 審査基準 技術的思想 い のの例 して挙 てい 第 II 部第 1

章 1.1(5) また プログラムを記録した記録媒体 情報の単 提

示 に当た の理由 発明に該当し い 2.2.4(3)

4 特定技術分野の審査の運用指針 1997年

3 において発明に該当し い さ た プログラムを記録した記録媒体 に いて 物 の発明 して請求項に記載 を認めた 同様に 構 造を有す ータを記録した記録媒体 物 の発明 して請求項に記載

第 1 章 コン ュータ ソ トウエア関連発明 1.1(3)

また 請求項に係 発明の課題の 解決手段 例え 以下の の あ 場合 に その手段 自然法則を利用してい いえ

i ハー ウエア資源に対す 制御又 制御に基 く処理 ii 対象の物理的性質又 技術的性質に基 く情報処理 iii ハー ウエア資源を用いて処理す 2.2.1

た し 課題解決手段 コン ュータを用いて処理す 又 及 び 媒体にプログラム又 ータを記録す あ 場合 を 発 明 す 本来 発明 に該当し い のを実質的に特許の対象 す

に等しいため 発明 認め い してい 2.2.1 そして ハー ウ

エア資源 のように how to 用い て処理さ を直接的又 間接的

に示す具体的 事項 請求項に記載さ てい い場合に その処理 … コ ン ュータを用いて処理す あ 2.2.3(2) ため 発明 に 該 当し い

お プログラム言語 又 プログラム スト 発明に該当し い

2.2.3 プログラム ータ信号 列 ータ構造 して特許請求さ

た場合 物 のカテ ー 方法 のカテ ー 明確 あ ため 明確性要件 36条6項2号 違反 1.3(3)

5 現行審査基準への改訂 2000 年

媒体に記録し い状態 のネットワーク上の取引 一般的に って た 媒体への記録の有無に わ コン ュータ プログラムの創作 自然 法則を利用したハー ウエアの動作によ アイ アの実現を ってい 考え 等の理由 6 _{媒体に記録さ てい いコン ュータ プログラム} 物の発明 して認め った によ 従来 認め

った プログラム 記載 物の発明 して請求項に記載 った CS基準 1.1.1(2)(b)

また 1993 年審査基準及び 1997 年運用指針におけ ハー ウエア資

6 _{特許庁 コン ュータ ソ トウエア関連発明の改訂審査基準に関す Q＆A 問1 2000}

源に対す 制御又 制御に伴う処理 及び 対象の物理的性質又 技術的性質 に基 く情報処理 に いて ソ トウエア関連発明に特有の判断 取扱い 必要 い して 一般的 審査基準の下 発明に該当す さ た CS 基準 2.2.2注

さ に 1997年運用指針においてハー ウエア資源 のように how to 用い て処理さ を判断す さ ていた に いて ソ トウエ アによ 情報処理 ハー ウエア資源を用いて具体的に実現さ てい

を判断す 変更さ た ハー ウエア側 アプローチす ソ トウエア側 アプローチす の違い あって実質的 相違 い 明さ てい 7

4.2 記載要件

1 特許請求の範囲

述す 6.を参照

2 明細書

発明の 細 明の記載において 請求項に係 発明に対応す 技術的手順 又 機能 抽象的に記載さ てい け その手順又 機能 ハー ウエア あ い ソ トウエア のように実行又 実現さ の 記載さ てい い 結果 請求項に係 発明 実施 い場合 実施可能要件 36条 4項 1 号

違反 さ CS 基準 1.2.1.1(2

4.3 進歩性

1 基本的 考え方 CS基準 2.3.1

基本的 考え方 一般的 進歩性要件の判断 同様 あ

た し 請求項に係 発明を 人 的取決め等 ステム化手法に分けて認 定す の 適 く 請求項に係 発明を全体 して え 求め また 所定の目的を遉成す ためにあ 分野に利用さ てい 方法 手段等 を組 合わせた 特定の分野に適用した す ソ トウエアの技術分 野 普通に試 てい あ した って 種々の分野に利用さ てい 技術を組 合わせた 特定の分野に適用した す 当業者の通常 の創作活動の範囲内の の あ 組 合わせや適用に技術的 困 性 技 術的 阻害要因 い場合 特段の事情 顕著 技術的効果等 い限

進歩性 否定さ

2 当業者 CS 基準 2.3.3

特定分野に関す ソ トウエア関連発明におけ 当業者 その特定分野

に関す 技術常識や一般常識 顕著 事実を含 コン ュータ技術分野 の技術常識 例え ステム化技術 を有 す 者 想定さ てお 個人よ

複数の技術分野 の 専門家 チーム して考えた方 適 場合 あ さ てい

3 進歩性 新規性 否定さ 例

当業者の通常の創作能力の発揮に当た 例 CS基準 2.3.4 以下の6 類型 挙 てい

ア 他の特定分野への適用

イ 周知慣用手段の付加又 均等手段によ 置換 ウ ハー ウエア 行ってい 機能のソ トウエア化 エ 人間 行ってい 業務の ステム化

オ 公知の事象をコン ュータ仮想空間上 再現す カ 公知の事実又 慣習に基 く設計上の変更

速く処理 大 の ータを処理 誤 を少 く 均一 結果 得 の一般的 効果

ステム化に伴う当然の効果 あ 多く 通常 技術水準 予測

い効果 いえ い さ CS基準 2.3.5

ータの内容 コンテンツ にの 特徴 あ 場合

引用発明 の相違 ータの内容 コンテンツ の あ 新規性 否

定さ CS基準 2.3.6(2)

5．BM 関連発明の特許性の イ ラインに関す 特記事項 5.1 発明該当性

5.1.1 現行審査基準

審査基準 第 II 部 第 1 章 産業上利用す 発明 1.1.4 によ 請求項に係 発明 自然法則以外の法則 例え 経済法則 人 的 取決め 例え ームのルールそ 自体 数学上の公式 人間の精神活

動に当た あ い の を利用してい 例え ネス

を行う方法そ 自体 その発明 自然法則を利用した の いえ 発明 に該当し い

また 発明を特定す ための事項に自然法則を利用してい 部分 あって 請求項に係 発明 全体 して自然法則を利用してい い 判断さ

然法則を利用した の お 留意事項 して ネスを行う方

法…に関連す 発明 物品 器具 装置 ステム を利用してい 部分

あって 全体 して自然法則を利用し い場合 あ の 慎 に検討す 必要 あ 付記さ てい

5.1.2 経 緯8

1 一般審査基準 発明の成立性 1972年

自然法則を利用した技術的思想 に いて 自然界において経験によって 見い さ 一定の因果関係を結果的に利用してい 一定の目的を遉成す た めの手段 しての思想 た し 人間の精神活動を利用してい のを除く

す 一方 自然法則以外の法則を目的遉成のための手段の一部又 全部に利 用した の又 開示さ た手段の 同一成果 得 い の 自然 法則を利用してい い の さ た9

2 特許 実用新案審査基準 1993年

請求項に係 発明の構成に自然法則を利用し い部分 あって 請求項 に係 発明 全体 して自然法則を利用してい 判断さ に 自然 法則を利用した の あ のよう 場合に 全体 して自然法則を利用 した の す 技術の特性を考慮して判断す さ た 第 II 部第 1 章 1.1(4)

3 現行審査基準への改訂 2000 年

コン ュータ ソ トウエア関連発明の取扱いを中心 した審査基準の見直 しにあわせて ネスを行う方法そ 自体 自然法則を利用してい い の の例 して明記さ に ネス方法関連発明に いて 一部に自然 法則を利用していて 全体 して自然法則を利用し い場合 あ 留 意事項 して記載さ た

5.2 その他の要件

ネス関連発明のうち コン ュータを利用した ネス関連発明 ソ トウエア関連発明 して審査さ ため その他の要件の判断基 準 CS 関連発明 同様 あ

他方 コン ュータを利用し い ネス関連発明 多くの場合 5.1.1の 判断基準の下 発明該当性 否定さ 考え 仮に発明に該当す 判断さ た場合におけ 進歩性その他の要件の判断に いて 特別の判断基 準 あ わけ く 発明一般の場合 同様 あ

6．CS 関連発明及び 又 BM関連発明 して認め ク ームの形式

6.1 ク ームの形式

1 ソ トウエア関連発明 方法の発明又 物の発明 して記載す CS 基準 1.1.1

方法の発明

ソ トウエア関連発明 時系列的に った一連の処理又 操作 す わち 手順 して表現 に その 手順 を特定す によ

方法の発明 物を生産す 方法の発明 を含 して請求項に記載す

物の発明

ソ トウエア関連発明 その発明 果たす複数の機能によって表現 に そ の機能によ 特定さ た 物の発明 して請求項に記載す お プログラムや ータに いて 以下のように記載す

a プログラムを記録したコン ュータ 取 可能 記録媒体 又 記録さ た ータの構造によ コン ュータ 行う処理内容 特定さ 構造を 有す ータを記録したコン ュータ 取 可能 記録媒体 物の発 明 して請求項に記載す

b コン ュータ 果たす複数の機能を特定す プログラム 物の発 明 して請求項に記載す

2 請求項の 尾 方式 又 ステム の場合 物の発明 して

取 扱わ CS 基準 1.1.2(2)

3 お 構造を有す ータ 構造を有す ータを記録したコン ュ ータ 取 可能 記録媒体 を含 及び ータ構造 発明 に該当 す 否 に いて ソ トウエアによ 情報処理 ハー ウエア資源を 用いて具体的に実現さ てい 自然法則を利用した技術的思想の創作 あ の基本的考え方によ 判断さ CS 基準 2.2.4

6.2 明確性要件

以下の場合 36 条 6項 2 号違反 さ CS基準 1.1.2及び 1.1.3

1 プログラム信号 列 又 ータ信号 列 して特許請求さ た場 合